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法考答疑精选第八期

2018-12-28 10:47 来源:赛车法教育网纠错 打印 收藏

  赛车法职业资格计划答疑精。阄饰掖。一问一答,问题迎刃而解。

  【问】不是重大的涉外案件是由基层法院管辖,对应的法条是什么?另外涉及到多大的标的才算重大案件?谢谢!

  答:对应的法条分别为:《民事诉讼法》第17条:基层人民法院管辖第一审民事案件,但本法另有规定的除外。《民事诉讼法》第18条第一款:中级人民法院管辖下列第一审民事案件:(一)重大涉外案件;以及最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第1条:民事诉讼法第十八条第一项规定的重大涉外案件,包括争议标的额大的案件、案情复杂的案件,或者一方当事人人数众多等具有重大影响的案件。多少标的额才算重大案件,这个在实践中不同地区的规定也是不一样的,不在法考计划范围内。

  【问】如果行政相对人在履行期限届满后未履行,而缴纳了滞纳金。之后的行政诉讼又判决该具体行政行为违法,行政主体除了应返还罚款和同期贷款利息以外,滞纳金是否退还。

  答:《国家赔偿法》第三十六条规定:“侵犯公民、法人和其他组织的财产权造成损害的,按照下列规定处理: (一)处罚款、罚金、追缴、没收财产或者违法征收、征用财产的,返还财产;(二)……”对于罚款、罚金、追缴、没收财产侵犯公民、法人和其他组织财产权的,或者违反国家规定征收、征用财产的行为,对财产权的损害而言,属于物之失去控制。对于罚款和滞纳金的交纳而言,均属于对物失去控制,应当返还。且经审判,具体行政行为违法,是行政主体的失误,行政相对人没有过错,理应得到之前已缴的罚款及滞纳金。

  【问】若甲请乙帮忙买瓶酒,途中乙遭遇车祸,肇事司机无力赔偿,此时甲与乙的关系如何判断,如果按照无偿委托合同关系判断,则甲应承担无过错责任,若是帮工与被帮工人的关系,则甲只需适当补偿乙即可,请问如何判断无偿委托合同与帮工区别,谢谢。

  答:无偿委托合同与帮工在一定情况下是竞合的,被帮工人明示要求帮工人帮助的,在此范围内与无偿委托代理竞合。题目当中,甲请乙帮忙,这构成委托代理关系,根据《合同法》第407条的规定:“受托人处理委托事务时,因不可归责于自己的事由遭受损失的,可以向委托人要求赔偿损失。”由此,乙可以向甲要求赔偿损失。

  若被帮工人明确拒绝帮工人的帮忙,此时不构成和无偿委托代理的竞合,被帮工人不承担赔偿责任,但可以在受益范围内予以适当补偿。

  【问】请问有有效的仲裁协议的前提下,是不是也可以进行人民调解?只是不能诉讼而已。

  答:在有有效的仲裁协议的前提下,也是可以选择进行人民调解的,因为有效的仲裁协议排斥法院的管辖,而人民调解则是基于当事人双方的自愿而进行的。因此,即便已经达成有效的仲裁协议,当事人双方也可以合意选择人民调解来解决纠纷。

  【问】问题一:甲乙(成年人)在路上散步,看到一只流浪狗(假设无饲养人),甲请乙帮忙一起捉过来以后喂养,乙在帮忙的过程中被狗咬伤,请问甲是否要赔偿乙医疗费用呢? 问题二:甲乙条件为未成年,情节和上述一样,甲监护人是否要赔偿医疗费用呢? 请老师帮忙解答,谢谢!

  答:《侵权责任法》第八十二条规定:“遗弃、逃逸的动物在遗弃、逃逸期间造成他人损害的,由原动物饲养人或者管理人承担侵权责任。”

  《侵权责任法》第八十三条规定:“因第三人的过错致使动物造成他人损害的,被侵权人可以向动物饲养人或者管理人请求赔偿,也可以向第三人请求赔偿。动物饲养人或者管理人赔偿后,有权向第三人追偿。”

  本题中乙应甲帮忙抓狗,应当视为乙自行挑逗狗的行为,不适用78条,不可以向第三人甲请求赔偿。应当适用第82 条的规定,由原饲养人或者管理人承担侵权责任。但受害人挑逗动物,对损害发生具有故意,可以减轻或者免除原饲养人的责任。两种情况都是作此解释。

  【问】明知他人使用公款进行犯罪活动,而挪用公款给他人使用的,为什么是数罪并罚?这不是一行为触犯两个法益的想象竞合,应该择一重吗?

  答:明知他人进行犯罪活动提供了资金支持,对此犯罪至少成立帮助犯,需要定罪处罚,同时挪用公款的行为成立挪用公款罪,并不是想象竞合,需要数罪并罚。举例:明知他人使用公款进行贩卖毒品,而将公款挪用给他人。其中明知他人使用公款进行贩卖毒品罪,说明行为人对贩卖毒品罪有帮助的故意,构成贩卖毒品罪的帮助犯,后挪用公款给他人,此时构成挪用公款罪,数罪并罚。

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责任编辑:winema
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